事務所股東的資格條件及股份轉讓的有關法律問題

    注冊會計師行業(yè)是涉及公眾利益的專業(yè)性服務行業(yè)，會計師事務所的出資人除需符合一般法律規(guī)定的條件外，還需符合行業(yè)法律法規(guī)的規(guī)定。目前事務所存在有限責任和合伙兩種組織形式，不同組織形式對出資人的要求也不相同。近期已出現(xiàn)了多起涉及事務所股東糾紛的案件。以下根據(jù)《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《注冊會計師法》及相關法律、法規(guī)的規(guī)定，結合相關法理，對事務所股東資格條件的限制和股份轉讓的有關法律問題加以分析。

    一、關于事務所出資人、合伙人資格條件的有關規(guī)定

    (一)有限責任事務所出資人資格的規(guī)定

   《公司法》及相關規(guī)定法律法規(guī)中，不能成為有限責任公司股東(出資人)的情形包括：無民事行為能力的自然人；法律、法規(guī)禁止興辦經(jīng)濟實體的黨政機關；公司自身及其子公司；其他法律、法規(guī)禁止或限制不得成為股東的人。

    從注冊會計師行業(yè)的規(guī)定來看，《注冊會計師法》規(guī)定事務所可以是負有限責任的法人。對有限責任事務所出資人(股東)的資格在財政部印發(fā)的《有限責任會計師事務所審批辦法》(財會協(xié)字［1998］55號)第七條中規(guī)定，“申請設立事務所的出資人(股東)應當取得中國注冊會計師證書并且在事務所執(zhí)業(yè)，并不在其他單位從事獲取工資等勞動報酬的工作”。

    在《財政部關于會計師事務所的股東離開事務所后是否繼續(xù)享有股東資格的批復》(財會［2001］1014號)中，明確了吸收新的股東也要具備執(zhí)業(yè)和具有相關執(zhí)業(yè)資格的條件，即有限責任事務所股東在存續(xù)期間也必須具有執(zhí)業(yè)的資格條件。相關執(zhí)業(yè)資格指財政部《關于有限責任會計師事務所出資人資格有關問題的復函》(財協(xié)字［1999］140號)中規(guī)定的注冊資產(chǎn)評估師、房地產(chǎn)評估師、土地評估師、注冊稅務師、造價工程師等資格。

    除上述事務所股東資格規(guī)定外，有關事務所股東資格限制的規(guī)定還有：財政部關于《會計師(審計)事務所脫鉤改制實施意見》(財協(xié)字［1999］37號)中規(guī)定“有限責任制事務所由五名以上符合規(guī)定條件的注冊會計師出資發(fā)起設立”，中國注冊會計師協(xié)會關于《會計師事務所、審計師事務所脫鉤改制若干問題的通知》(會協(xié)字［1998］344號)中規(guī)定“事務所脫鉤改制，應由事務所符合規(guī)定條件人員出資，原掛靠單位和事務所以外的任何單位和個人均不得出資”。

    (二)合伙事務所合伙人資格的規(guī)定

   《合伙企業(yè)法》第九條規(guī)定合伙人應當為具有完全民事行為能力的人。第十條規(guī)定，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。

   《注冊會計師法》規(guī)定事務所可以由注冊會計師合伙設立，表明合伙人一般情況下為注冊會計師。

    財政部《合伙會計師事務所設立及審批試行辦法》第五條規(guī)定，申請成為事務所合伙人的注冊會計師必須符合下列條件：1.必須是中華人民共和國的公民；2.持有中華人民共和國注冊會計師有效證書；有五年以上在會計師事務所從事獨立審計業(yè)務的經(jīng)驗和良好的道德記錄；3.不在其他單位從事謀取工資收入的工作；4.至申請日止在申請注冊地連續(xù)居住一年以上。

    另外，財協(xié)字［1999］140號文件規(guī)定，注冊資產(chǎn)評估師、房地產(chǎn)評估師、土地評估師、注冊稅務師、造價工程師也可以作為合伙會計師事務所的合伙人。

    二、關于事務所出資人、合伙人資格喪失的情形

    (一)有限責任事務所出資人資格的喪失

   《公司法》規(guī)定公司股東(出資人)資格地位的喪失包括:股東死亡；法人股東解散或破產(chǎn)；股東轉讓出資；公司解散或破產(chǎn)。

    有限責任事務所股東身份喪失的情況包括：所持有的股權已合法轉讓；不依章程約定履行股東義務而受到除名處置；因違法受到政府處罰(如沒收財產(chǎn))而被剝奪股權者以及其他的合法理由。有限責任事務所的股東根據(jù)規(guī)定必須具備執(zhí)業(yè)資格，一旦喪失，其出資人資格同時失去，但股東地位喪失必須履行法定的程序。

    (二)合伙事務所合伙人資格的喪失

   《合伙企業(yè)法》規(guī)定了合伙人資格喪失的幾種方式，包括：退伙，除名。第四十六條規(guī)定合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：1.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；2.經(jīng)全體合伙人同意退伙；3.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；4.其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。第四十九條規(guī)定合伙人有下列情形之一的，當然退伙：1.死亡或者被依法宣告死亡；2.被依法宣告為無民事行為能力人；3.個人喪失償債能力；4.被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額。第五十條規(guī)定合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：1.未履行出資義務；2.因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；3.執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；4.合伙協(xié)議約定的其他事由。

    財政部《合伙會計師事務所設立及審批試行辦法》第七條規(guī)定不得擔任合伙人的情形：1.只出資而不在會計師事務所專職從事業(yè)務的人員；2.超過國家規(guī)定職齡的人員；3.不在會計師事務所工作的人員；4.有《注冊會計師法》第十條、第十三條情形之一的人員(指不予注冊和撤銷注冊的注冊會計師)。

    三、關于事務所出資人和合伙人股份轉讓的法律問題

    (一)有限責任事務所出資人股份轉讓的法律規(guī)定

   《公司法》規(guī)定股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)過半數(shù)股東同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。

    股東向股東以外的人轉讓其出資時必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。此處的“過半數(shù)”是指股東人數(shù)的過半數(shù)。理由是有限責任公司兼有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)，股東表決權也表現(xiàn)為以“資”表決和以“人”表決兩種，而《公司法》第35條規(guī)定“股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意”，則是以“人”來計算表決權。

    股份的轉讓除法律規(guī)定喪失股東資格的情況下，轉讓應由本人提出。并且，股東的股份轉讓必須依照相關法律和公司章程的規(guī)定履行法定的程序。按公司法的規(guī)定，股東有轉讓其股份的權利，如果其他股東不同意轉讓，不同意股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買，視為同意轉讓。至于轉讓的比例，按章程中的約定，如章程中沒有約定，則按股東大會的決議確定比例。

    (二)合伙事務所合伙人轉讓出資的法律規(guī)定

   《合伙企業(yè)法》規(guī)定合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。合伙人依法轉讓其財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。

    經(jīng)全體合伙人同意，合伙人以外的人依法受讓合伙企業(yè)財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照修改后的合伙協(xié)議享有權利，承擔責任。

    四、關于事務所出資人和合伙人離開事務所后的責任追溯

    (一)民事責任

    根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司的出資人(股東)以自己的出資為限對公司的債務承擔有限責任。出資人履行了出資義務，在轉讓股份后就不再對公司的債務承擔責任。

    按《注冊會計師法》的規(guī)定，有限責任事務所股東承擔有限責任。當股東辦理了股權轉讓手續(xù)離開事務所后，不再對事務所的債務承擔責任。

    按《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)解散后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔連帶責任，但債權人在五年內(nèi)未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。合伙事務所合伙人離所后，應對離所前已發(fā)生的債務承擔連帶責任，所負連帶責任的期限可比照合伙企業(yè)法規(guī)定的五年。

    事務所出資人或合伙人因個人過錯產(chǎn)生的民事責任，訴訟時效參照民法通則的規(guī)定。

    (二)行政責任

    根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，有限責任事務所出資人和合伙事務所合伙人違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。

    (三)刑事責任

    根據(jù)《刑法》第八十七條對追訴時效的規(guī)定，法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年。《刑法》第二百二十九條“中介組織人員提供虛假證明文件罪”和“中介組織人員提供虛假證明文件重大失實罪”兩罪規(guī)定的刑期為五年以下、五年以上十年以下和三年以下。對有限責任事務所出資人和合伙事務所合伙人刑事責任的追訴時效應為五年和十年兩個期限。